Naturaleza de las normas del derecho societario

Question 1

Naturaleza de las normas del derecho societario

Answer 1

▪ Introducción a la Tipicidad y Atipicidad en materia de sociedades.
▪ Tipicidad en materia mercantil
▪ Límites a la Autonomía de la Voluntad

Question 2

Atipicidad

Answer 2

La ley no regula la figura y son las partes quienes las crean

Question 3

Que rige la atipicidad

Answer 3

El principio de autonomía de la voluntad:
▪ Contratos
▪ Cláusulas
▪ Límites que aplican a cualquiera rama donde aplica la autonomía de la voluntad

Question 4

Límites que aplican a cualquiera rama donde aplica la autonomía de la voluntad

Answer 4

⮚ No contra normas imperativas
⮚ No contra principios generales reconocidos y en los que se basa el sistema jurídico
- Protección de derecho de tercero
- Buenas Costumbres
- Buena fe
- En materia de sociedades: organización del
ente
⮚ Respeto a la esencia y naturaleza de la institución
⮚ Actos o negocios destinados.

Question 5

tipicidad

Answer 5

Tiene que ver con los modelos o esquemas que están reglamentados en el derecho positivo. (consiste en que un modelo este o no este prevista en la ley)

Question 6

Tipos de tipicidad

Answer 6

Absoluta y relativa

Question 7

Tipicidad absoluta

Answer 7

Criterio legal en el cual se establece que únicamente se puede actuar conforme a la letra de la ley, sin aceptar exceptuación alguna de esta.

Question 8

Tipicidad relativa

Answer 8

cuando hay tipicidad de algo más, la ley faculta a las personas a establecer nuevas relaciones jurídicas o clausulas no devengadas de la ley.

Question 9

Modelos de tipicidad

Answer 9

Contrato (FORMA)→ típico o atípico
Cláusulas (CONTENIDO/FORMA) → típico o atípico

Question 10

Autonomía de la voluntad

Answer 10

Principio que le permite a los particulares pactar normas individualizadas para regir las relaciones jurídicas bajo las que se regirán, que por su naturaleza se consta de figuras atípicas (contratos y/o cláusulas).

Question 11

Límites de la autonomía de la voluntad

Answer 11

→ No ir en contra de los principios generales reconocidos y en los que se basa el sistema jurídico
→ No ir en contra de la esencia y naturaleza de la institución.
→ No contrariar normas imperativas.
→ No pueden afectar los derechos de terceros

Question 12

Tipicidad en materia mercantil

Answer 12

Se divide en 1.º grado y 2.º grado

Question 13

Tipicidad en materia mercantil de 1.º grado

Answer 13

Hablamos de la forma o los tipos societarios.

El primer grado rige la tipicidad absoluta, no hay forma de que los particulares creen un tipo societario diferente.

Question 14

“Esta ley es de carácter limitativo y no enunciativo

Answer 14

significa que las figuras societarias tienen el criterio de tipicidad absoluta o de números cerrados (numerus clausus), por lo cual no se pueden crear más tipos societarios que los que están expresamente consagrados en la ley

Question 15

Quien puede crear tipos societarios

Answer 15

solo el legislador

Question 16

Justificaciones de la tipicidad en primer grado (el porqué de la tipicidad)

Answer 16

✔ Otorgamiento de personalidad
✔ Por la administración de cada sociedad
✔ Limitación de responsabilidad de los socios por deudas sociales
✔ Eficacia ante terceros

Question 17

Doctrina Nacional

Answer 17

Barrera Graff → tipicidad absoluta,
Argumenta 4 razones por las cuales el legislador toma este modelo de tipicidad absoluta:
SON LAS MISMAS QUE LAS JUSTIFICACIONES

Question 18

Tipicidad en materia mercantil de 2.º grado

Answer 18

hablamos del contenido de las cláusulas (latu sensu) de los diversos del tipo societario donde SI se les permite a los socios pactar cosas que no se encuentran consagradas en la ley.

Question 19

Ejemplos de aplicación de la autonomía de la voluntad en el derecho societario

Answer 19

⮚ Estatutos de la Sociedad
⮚ Pactos parasociales
⮚ Decisiones tomadas por órganos de administración

Question 20

Estatutos de la Sociedad

Answer 20

Es en donde está contenido la expresión de la estructura y funcionamiento que los socios se quieren dar

Question 21

Pactos parasociales

Answer 21

Convenios paralelos a la sociedad que pueden ser celebrados por todos los socios “pactos universales”, por ejemplo, el derecho de preferencia, dividendos, derecho a la información y circulación de las acciones.

Question 22

Decisiones tomadas por órganos de administración

Answer 22

asambleas, consejo de administración, etc.…

Question 23

“Estructura rígida”

Answer 23

se refiere a que la estructura de la sociedad debe de adecuarse a lo que diga la ley donde no se puede pactar en contrario debido a su rigidez.

Question 24

Naturaleza de las normas

Answer 24

⮚ Normas expresamente imperativas
⮚ Normas expresamente dispositivas
⮚ Normas Mixtas
⮚ Normas Indefinidas

Question 25

Normas expresamente imperativas

Answer 25

no se puede pactar en contra de estas. (no da a lugar la autonomía de la voluntad)

Question 26

Normas expresamente dispositivas

Answer 26

Normas que estipulan la facultad de los socios para pactar, algo donde la ley solo se aplica a falta de pacto de los accionistas.

Es la misma ley la que indica el carácter dispositivo de las normas.

Question 27

¿Se puede pactar lo que sea? (EN LAS NORMAS EXPRESAMENTE DISPOSITIVAS)

Answer 27

Aunque sea expresamente dispositiva, no se puede pactar lo que sea en el modo que se pierda el espíritu de la norma o en caso de que vaya en contra de principios

Question 28

Normas Mixtas

Answer 28

normas dispositivas que establecen un piso mínimo para la aplicación de un derecho o alguna función el cual no puede ser atentado, pero se permite pactar distinto siempre y cuando no contravenga con esto

Question 29

Normas Indefinidas

Answer 29

Cuando la norma no establece si es imperativo o dispositiva por lo tanto es necesario analizar si se puede pactar en contrario de esta

En caso de que se pueda pactar en contra, se tiene que ver cuáles son los límites a la autonomía de la voluntad en estos casos.

Question 30

Límites a la autonomía de la voluntad (en cuestiones atípicas)

Answer 30

⮚ Naturaleza del ente
⮚ Intereses de socios minoritarios
⮚ Los intereses de terceros
⮚ Límites inmanentes
⮚ Posición de la doctrina
⮚ Jurisprudencia

Question 31

Naturaleza del ente

Answer 31

respetar los presupuestos sustanciales y formales del tipo societario. Identificación de la sociedad

Question 32

Intereses de socios minoritarios

Answer 32

Los mayoritarios no pueden abusar.

No puedo pactar algo que vaya en contra de los intereses de los socios minoritarios.

Question 33

TIPOS DE MINORÍA

Answer 33

PRECONSTITUIDA Y VENCIDA

Question 34

Minoría preconstituida

Answer 34

así se le llama antes de una votación

Question 35

Minoría vencida

Answer 35

Así se les llama después de perder la votación

Question 36

Límites inmanentes

Answer 36

Pactos que puedan ir en contra de acreedores sociales
▪ La naturaleza o esencia de los institutos
legales
▪ La configuración del tipo legal societario

Question 37

Posición de la doctrina

Answer 37

✔ Barrera Graf: rige el principio de la voluntad, aunque reconoce que existen normas imperativas
✔ Frisch: Carácter imperativo de gran cantidad de normas

Question 38

Jurisprudencia

Answer 38

• No es factible integrar disposiciones previstas para otros tipos de sociedades en los estatutos de las S.A., su naturaleza capitalista y sus fines lo prohíben.
• Principio de libre organización de las sociedades que se refleja en la libre creación de los estatutos.