Tema 5: El ordenamiento jurídico (I). Propiedades

Question 1

Ordenamiento jurídico según R. Soriano

Answer 1

el sistema de normas e instituciones jurídicas vigentes en un grupo social homogéneo y autónomo

Question 2

La concepción del OJ como sistema

Answer 2

Se requiere teóricamente tener criterios para identificar las reglas en un conjunto legal específico. Este es el problema de la unidad del orden jurídico.

Para Kelsen y Hart, la unidad en el sistema legal viene dada por una norma principal:

En el caso de Kelsen, es la norma fundamental.
Para Hart, es la norma de reconocimiento.

Question 3

Noción del OJ

Answer 3

pretende considerar al Derecho como un todo, una unidad y además se habla de un todo armónico

evitar el caos que pueda producir la multiplicidad de las normas jurídicas: no se trata tanto de sostener que todas las normas jurídicas proceden de un único legislador sino más bien se trata de decir que, aunque haya diferentes legisladores, al final cada norma tiene su lugar concreto (aunque el origen sea diferente, hay que crear una orden)

Question 4

Que exige el OJ?

Answer 4

Exige la aparición del movimiento codificador que busca poner en orden a la multiplicidad de fuentes

ORDEN
1. principio de jerarquía: establecer una jerarquía entre las normas

2. principio de competencia: cada norma tiene un ámbito específico de aplicación donde es válida

Question 5

Que atribuye la doctrina tradicional a la noción del OJ?

Answer 5

tres notas caracteristicas:

1. LA UNIDAD
2. LA PLENITUD
3. LA COHERENCIA

el OJ es único, que tiene una solución para cada problema y que no hay multiplicidad de soluciones

Question 6

Que es la unidad en el OJ?

Answer 6

una de las cualidades esenciales del OJ, que quiere decir que todas las normas estén relacionadas entre sí en una estructura jerarquica, de manera que las normas inferiores deben su validez a las superiores y todas, en general, a la norma fundamental situada en la cúspide de la jerarquía

se obtiene cuando todas. y cada una de las normas del OJ son válidas formalmente y materialmente

Question 7

Que son los requisitos para que una norma sea considerada válida? FORMALMENTE

Answer 7

1. Que haya sido elaborada por el órgano competente
2. Que haya sido elaborada conforme a los requisitos y procedimientos indicados en la norma superior jerárquica
3. Que la norma no haya sido derogada por otra posterior

Question 8

Que son los requisitos para que una norma sea considerada válida? MATERIALMENTE

Answer 8

Si el sentido de su prescripción es conforme con el sentido de la prescripción de la norma superior jerárquica

en este caso se trata de una COINCIDENCIA DE CONTENIDO NORMATIVO

Para evitar confusiones y no reducir el criterio de validez al concepto tradicional positivista el criterio de validez material no puede ser independiente de la justicia

Pueden ser: materialmente inválidas y justas; o materialmente válidas pero injustas

Question 9

Según Soriano, cuando viene dada la unidad del OJ?

Answer 9

la unidad del OJ viene dada por dos hechos:

1. la relación jerárquica de las normas
2. la validez en un doble sentido formal y material de cada una de las normas que forman la jerarquía

Question 10

La plenitud en el OJ

Answer 10

Se entiende que el OJ dispone siempre de una solución para cada caso que se le plantea

Muestra de ello es la obligación que tiene el juez de tomar siempre una decisión

Question 11

Origen de la plenitud

Answer 11

Tiene su origen en la Edad Media, con la recepción del Derecho romano, que se concibe como un Derecho acabado, definitivo y completo

Los iusnaturalistas mantuvieron esta idea y tuvo su consagración definitiva en Europa con la codificación

Question 12

La plenitud en la Edad Moderna

Answer 12

la tesis de la plenitud enlazaba con la idea de que el Estado tenía el monopolio sobre el Derecho y no se admitían otras fuentes oficiales

Question 13

Lagunas de la ley

Answer 13

los casos en los que el juez se encuentra ante situaciones que debe resolver y que, por diversos motivos, el OJ no las contempla directamente

Question 14

Vías de superación de las lagunas jurídicas según F. Carnelutti

Answer 14

la doctrina suele agrupar los mecanismos para cubrir las lagunas en torno a dos métodos: HETEROINTEGRACIÓN y AUTOINTEGRACIÓN

Question 15

Que son los métodos de heterointegración?

Answer 15

se basan en superar la laguna acudiendo a normas de otro ordenamiento distinto a aquél en el que se ha producido

Question 16

Que son los métodos de autointegración?

Answer 16

buscan cubrir la laguna mediante la aplicación de normas o principios pertenecientes al propio OJ en el que ha aparecido la laguna

existen dos procedimientos:
1. ANALOGÍA LEGIS
2. ANALOGÍA IURIS

Question 17

En que consiste la ANALOGÍA LEGIS?

Answer 17

consiste en atribuir a un caso no regulado el mismo tratamiento que el de un caso similar regulado por el Derecho

se trata de la existencia de dos supuestos de hecho, uno regulado normativamente y el otro no, entre los que existe una semejanza relevante (identidad de razón)

se crea una nueva norma que se aplica al caso no regulado jurídicamente. constituye un acto de creación jurídica

Question 18

En que consiste la ANALOGÍA IURIS

Answer 18

supone acudir a los criterios y directrices del ordenamiento vigente que están en las normas, en ls instituciones, en los principios político-legislativos constitucionales y en la tradición jurídica

Question 19

La coherencia

Answer 19

Según E. Fernandez la coherencia del OJ consiste en la ausencia de ANTINOMIAS, esto es, que dos o más normas de un mismo ordenamiento no sean compatibles entre si

Question 20

Antinomias

Answer 20

entre las normas de un OJ se dan contradicciones

Question 21

Condiciones de la existencia de una antinomia

Answer 21

1. que las disposiciones calificadas como contradictorias pertenezcan al mismo OJ
2. que ambas tengan idéntico ámbito de validez personal, material, espacial y temporal (Bobbio)

Question 22

Clases de antinomias según Alf Ross

Answer 22

1. Incompatibilidad absoluta: se produce cuando los campos de las normas coinciden totalmente
2. Inconsistencia entre la regla general y la particular: el ámbito de aplicación de una norma se contiene en el de otra
3. Inconsistencia parcial: cuando cada una de las normas tiene un campo de aplicación en el cual entra en conflicto con la otra (pero tienen también otro campo en el que no se producen conflictos)

Question 23

5 tipos de contradicciones que pueden darse el Derecho (E. Fernandez y K. Engisch)

Answer 23

1. Técnico-legales: la falta de unidad terminológica en un OJ
2. Normativas: tienen lugar cuando una conducta aparece como debida y no debida, prohibida y no prohibida o debida y prohibida
3. De valoración: se trata de regulaciones jurídicas no satisfactorias
4. Teleológicas: aparecen cuando la relación entre medios y fines no se da en la práctica ya que existen normas que impiden la consecución de determinados fines pretendidos por el legislador
5. De principio: suponen desarmonías que aparecen en el ordenamiento jurídico cuando se tiene en cuenta diversos principios que pueden entrar en conflicto entre sí, de manera frecuente e incluso inevitable

Question 24

Criterios para resolver las antinomias (jurisprudencia y la doctrina)

Answer 24

1. Criterio jerarquico, que establece que, en caso de duda, la norma de rango superior prevalece sobre la de rango inferior (LEX SUPERIOR DEROGAT INFERIOR)
2. Criterio cronológico: en caso de duda prevalece la norma que sea posterior en el tiempo (LEX POSTERIOR DEROGAT ANTERIORI)
3. Criterio de especialidad: la norma especial prevalece sobre la norma general

Question 25

Cuando concurran varios de los criterios de antinomia…

Answer 25

la regla superior jerarquica se impone casi siempre a los otras dos y que la regla de especialidad suele imponerse al criterio cronológico

en cualquier caso, entra también aqui la valoración del juez quien determinará qué es lo más razonable en cada caso