P2T2C11 Il contratto

Question 1

Quali tipi di società comprende la società di persone?

Answer 1

a) società semplice
b) società in nome collettivo
c) società in accomandita semplice

Question 2

La società semplice, in generale

Answer 2

È la tipologia di società di persone più elementare, pensata dal legislatore per essere rivolta all’economia agraria.

a) È creata per l’esercizio di un’attività economica che non sia qualificata dalla legge come commerciale (ex art. 2195), tranne per le imprese commerciali operanti nell’agricoltura

b) Si caratterizza per il diverso regime pubblicitario (in sezione speciale, prima mancava ogni forma, e con pubblicità dichiarativa)

c) Quanto alla responsabilità per le obbligazioni sociali, la società semplice assorbe in se gli altri due tipi, consentendo la limitazione della responsabilità dei soci che non agiscono, previo patto espresso nel contratto sociale, il quale deve essere portato a conoscenza dei terzi con mezzi idonei (iscr. registro imprese), pena l’inopponibilità verso i terzi che non ne hanno avuto conoscenza (art. 2267). Pertanto, come per la società in nome collettivo, tutti i soci possono essere responsabili illimitatamente e solidalmente, oppure, come nella società in accomandita semplice, alcuni soci (che agiscono) possono essere responsabili illimitatamente e altri soci (che non agiscono) possono essere limitatamente responsabili.

Question 3

Pubblicità dell’impresa commerciale operante nell’agricoltura

Answer 3

È una eccezione, pertanto si iscrive nella sezione speciale delle società semplici ma ha efficacia dichiarativa.

ATTENZIONE: il caso della società semplice agricola non è un’eccezione all’art. 2195 (imprenditore commerciale), ma all’art. 2249 (che preclude l’utilizzazione della società semplice per l’esercizio di attività commerciali)

Question 4

Quale elemento differenzia la pubblicità notizia della società semplice dalla pubblicità dichiarativa delle imprese commerciali?

Answer 4

La non commercialità dell’oggetto della società semplice

[Da rivedere, la pubblicità è dichiarativa anche nelle società semplici, ma credo lo sia di fatto e di base sia pubblicita notizia]

Question 5

La società in nome collettivo, in generale

Answer 5

È una società di persone che si caratterizza principalmente per:
- la responsabilità illimitata e solidale di tutti i soci per le obbligazioni sociali (non elemento fondamentale, visto che si può prevedere anche per la società semplice)
- la commercialità dell’oggetto
- il regime legale di pubblicità dichiarativa

Question 6

Cosa accade se si appone al contratto di costituzione della SNC un patto contrario alla responsabilità illimitata e solidale di tutti i soci?

Answer 6

Secondo la legge, un eventuale patto contrario alla responsabilità illimitata e solidale di tutti i soci, non ha effetto nei confronti di terzi (art. 2291)

Question 7

La società in accomandita semplice

Answer 7

Art. 2313
È una società di persone che si caratterizza principalmente per l’esistenza di due categorie di soci:
- quelli che assumono responsabilità illimitata e solidale per le obbligazioni sociali (Soci ACCOMANDATARI)
[Che detengono i poteri di amministrazione]

• quelli che rispondono limitatamente alla quota conferita (Soci ACCOMANDANTI)
  [Che diventano responsabili illimitatamente tutte le volte che entrano in contrasto con la posizione assunta nella società, compiendo ad esempio una illegittima ingerenza da parte sua nell’amministrazione]

Question 8

Società in accomandita semplice e società in accomandita per azioni

Answer 8

Rispetto al passato, dove si configuravano come varianti di un unico tipo di società, adesso sono semplicemente due tipi sociali distinti, l’uno una variante della società semplice (in acc. sempl.) e l’altro una variante della società per azioni (in acc. per azioni)

Question 9

Che tipo di atto è la partecipazione della società, rispetto alla situazione degli incapaci/inabilitati?

Answer 9

Un atto che eccede l’ordinaria amministrazione, ossia che non può in nessun caso essere compiuto dal rappresentante legale dell’incapace senza le debite autorizzazioni, ne dall’inabilitato senza l’autorizzazione del curatore.

Inoltre, con riguardo alla partecipazione dell’incapace quale socio illimitatamente responsabile di una società di persone che esercita attività commerciale (quindi in acc. sempl. e Snc, non società semplice), la legge pone limitazioni e controlli più rigorosi, subordinando la partecipazione all’osservanza delle disposizioni che regolano la capacità all’esercizio dell’impresa (art. 2294)

Question 10

Le persone giuridiche possono partecipare a società organizzate su base personale?

Answer 10

Prima si dubitava. Ad oggi, la legge ammette con particolari cautele l’eventualità per la quale le persone giuridiche, in particolare SPA e SRL, possano partecipare a società organizzate su base personale, a condizione che
- l’assunzione da parte della SPA di partecipazioni in alte imprese che importino responsabilità illimitata sia deliberata dall’assemblea dei soci (art. 2361)
- siano seguite particolari regole in materia di bilancio per l’ipotesi in cui tutti i soci illimitatamente responsabili di società di persone siano rappresentati da società di capitali.

Question 11

Che ruolo ha l’atto costitutivo rispetto alle società organizzate su base personale?

Answer 11

Il contratto non è di per se un contratto formale, infatti per tali società l’atto costitutivo scritto non è richiesto per esigenze di forma o prova ma è presupposto della pubblicità legale.

La conseguenza è particolarmente rilevante: la mancanza dell’atto scritto produce conseguenze solo relativamente alla mancanza di pubblicità, non per mancanze per prova o ad substantiam.

Question 12

Quando viene richiesta la forma dell’atto scritto nella società di persone?

Answer 12

Non nell’atto costitutivo, come abbiamo visto.

Può essere richiesta per finalità di pubblicità e relativamente alle cose oggetto del conferimento (es. immobili -> trascrizione)

Question 13

Quali elementi devono risultare dall’atto costitutivo nelle snc e nelle sas?

Answer 13

Art. 2295 cc

a) Il nome dei soci e la loro responsabilità [con l’indicazione, nella sas, dei soci accomandatari e dei soci accomandanti (art.2316)]
b) la ragione sociale, e cioè il nome sotto il quale la società agisce
c) le persone degli amministratori e di coloro che hanno la rappresentanza della società
d) la sede, l’oggetto e la durata della società
e) i conferimenti di ciascun socio
f) le prestazioni a cui sono obbligati i soci d’opera
g) le norme sulla ripartizione degli utili e la quota di ciascun socio negli utili e nelle perdite

[Guarda articolo, è fatto meglio. Usa questa card solo per chiarimenti]

Question 14

Cosa accade se manca un requisito dell’atto costitutivo?

Answer 14

Il contratto rimane valido, ma l’iscrizione può essere rifiutata dall’ufficio del registro delle imprese.

Allo stesso modo, se una clausola ricorre, ma è nulla, l’ufficio del registro delle imprese non può rifiutarne l’iscrizione
(essendo che questo tratta della ricorrenza delle condizioni, non della validità dell’atto)

Question 15

Come si attua la pubblicità del contratto sociale nella società di persone?

Answer 15

Art. 2296

Mediante il deposito per l’iscrizione presso l’ufficio del registro delle imprese dell’atto costitutivo con sottoscrizione autenticata dei contraenti o di una copia autenticata dello stesso, se la stipulazione è avvenuta per atto pubblico

Question 16

Su chi incombe l’obbligo del deposito dell’atto costitutivo per l’attuazione della pubblicità del contratto sociale?

Answer 16

Sugli amministratori e sul notaio che ha redatto l’atto

Il deposito va eseguito nel termine di 30 giorni dalla stipulazione.

Question 17

Quale effetto ha l’iscrizione (e quale la non iscrizione) nel registro delle imprese dell’atto costitutivo delle snc e delle sas?

Answer 17

Pubblicità dichiarativa, ai sensi dell’art. 2193 cc
[Effetti positivi: Opponibilità ai terzi dei fatti iscritti]

La mancata iscrizione porta ai cc.dd effetti negativi, ossia che il contenuto dell’atto non è opponibile ai terzi e la situazione di irregolarità

Question 18

Cos’è la c.d. situazione di irregolarità?

Answer 18

Presuppone l’esistenza di un contratto di società per il quale non siano state osservate le formalità prescritte dalla legge.

Più precisamente, si presuppone l’esistenza di un contratto di società che, per quanto soggetto a pubblicità dichiarativa, di fatto non sia iscritto nel registro delle imprese.

[ATTENZIONE: l’irregolarità è del tutto indipendente dalla validità o invalidità del negozio. Vi può essere società irregolare, o regolare, anche se nulla o annullabile]

L’irregolarità può essere iniziale, mancando dalla sua costituzione l’iscrizione nel registro, o sopravvenuta**, inizialmente iscritta e successivamente cancellata dal registro

[ATTENZIONE: l’irregolarità incide sui rapporti con i terzi, che sono disciplinati dalle disposizioni in tema di società semplice, e non nei rapporti tra i soci.]

Question 19

Equiparazione tra società in fatto non soggette a pubbl. dichiarativa (irregolari) e società per le quali la pubbl. dichiarativa non è contemplata

Answer 19

p. 234-235

Question 20

Cosa sono le società di fatto?

Answer 20

Società irregolari che si formano senza la stipulazione di un contratto sociale, sulla base di un comportamento concludente di una pluralità di soggetti, che determinino in fatto la creazione di un fondo comune per l’esercizio in comune di un’attività economica al fine della divisione degli utili.

Rispetto alla società di fatto, la società irregolare è la disciplina che vi si applica.

Question 21

A quali condizioni è possibile modificare il contratto sociale per le società organizzate su base personale?

Answer 21

• Solo con il consenso di tutti i soci
• Per le cause ammesse dalla legge (morte, recesso, esclusione del socio)

[Non si applica il principio maggioritario se non in quanto sia espressamente ammesso dal contratto e nei limiti in cui sia ammesso (art. 2252)]

Question 22

Quali decisioni modificative del contratto sociale possono essere eccezionalmente adottate secondo il principio maggioritario, nelle società di persone?

Answer 22

Al fine di agevolare l’evoluzione dell’organizzazione imprenditoriale verso modelli più complessi, l’eccezione riguarda i casi di:
- trasformazione in società di capitali
- scissione di società di persone
- fusione di società di persone

Question 23

A quale regime di pubblicità sono soggette le modificazioni del contratto sociale?

Answer 23

Allo stesso regime di pubblicità del contratto sociale.
- Per le società semplici devono essere portate a conoscenza dei terzi con mezzi idonei
- Per le sas e le snc (e ss che esercitino attività agricola) è previsto un regime di pubbl. dichiar. che richiede iscrizione di ogni modificazione.

Question 24

Cosa accade se il recesso di un socio illimitatamente responsabile non viene iscritto e un creditore agisce nei suoi confronti?

Answer 24

Il recesso è opponibile ai soci e nei confronti dei terzi che ne abbiano avuto notizia, mentre non è opponibile nei confronti del creditore che, ignorando il recesso, agisca nei confronti del creditore per un’obbligazione sociale sorta dopo il recesso.

Question 25

Pubblicità e apertura della liquidazione giudiziale

Answer 25

La legge prescrive che:

(art. 33 c.c.i.i.)
- La società, anche se cancellata, può essere assoggettata alla liquid. giudiz. solo se entro un anno dalla cessazione delle attività
- Nell’ipotesi di cancellazione d’ufficio, è data ai terzi (creditori e pm) la possibilità di provare che l’attività sia continuata anche dopo la cancellazione, nel qual caso il termine decorre dall’effettiva cessazione.
- Nel caso di società irregolari (non essendo possibile cancellarla-non essendo mai stata iscritta), il termine annuale decorre dalla conoscenza della cessazione dell’impresa da parte dei terzi

(art. 256 c.c.i.i.)
- la liquid. giudiz. si esntende anche a chi non ricopre più il ruolo di socio illimitatamente responsabile, ma solo se la dichiarazione di apertura della procedura interviene entro un anno dall’attuazione della pubblicità dello scioglimento del rapporto sociale o della cessazione della sua responsabilità illimitata

Question 26

Quando e su quali atti è possibile per certi soggetti opporre modificazioni dell’atto costitutivo?

Answer 26

A) La deliberazione di riduzione del capitale sociale (art. 2306) che comporti:
- restituzione ai soci del valore dei conferimenti effettuati;
- esonero dall’obbligo di eseguire quelli non ancora effettuati (riduzione del capitale con riduzione del patrimonio);
può essere eseguita soltanto dopo 3 mesi dall’iscrizione nel registro delle imprese. Entro questo termine, i creditori della società anteriori alla deliberazione possono fare opposizione in quanto, attraverso la modificazione, viene ridotto il complesso di beni su cui possono soddisfarsi con preferenza rispetto ai creditori particolari del socio.

L’opposizione comporta sospensione dell’esecuzione fino a soddisfacimento del creditore o esecuzione anticipata con garanzia a favore del creditore.

B) Nei confronti della proroga espressa della società (art. 2307) oltre il termine inizialmente previsto per la sua durata, i creditori particolari del socio possono proporre opposizione entro 3 mesi dall’iscrizione alla relativa deliberazione nel registro delle imprese, poiché in tal modo si impedisce la possibilità di esecuzione immediata sulla quota del socio debitore.

Presupposto per l’accoglimento dell’opposizione è la dimostrazione del danno dell’opponente, e cioè, per i creditori sociali e per i creditori particolari del socio, la dimostrazione dell’insufficienza della garanzia patrimoniale che per effetto della modificazione viene a verificarsi.