7. FIDLEG/FINIG/Fintech (II), Repetition Flashcards

Question

Wie reagierte die FINMA grundsätzlich auf die bestehende Regulierung; bestand Handlungsbedarf?

Answer 1

* Schaffung einer spezifischen FinTech-freundlichen Rahmenordnung! * **Technologie- und Wettbewerbsneutral** * **Stärkung des Ansehens und der Wettbewerbsfähigkeit des Finanzplatzes Schweiz FINMAG 4** * FinTech-Branche ist nicht an einen Standort gebunden! * Daher: Gefahr der Abwanderung ins Ausland!

Answer 2

* "Die FINMA setzt sich dafür ein, dass für innovative Geschäftsmodelle, unnötige wettbewerbsbehindernde Regulierungshürden abgebaut und geeignete Rahmenbedingungen geschaffen werden" * **Regulatorische Rahmenbedingungen als wichtiger Standortfaktor** * **Keine unnötige Behinderung von innovativen Geschäftsmodelle durch Regelwerke** * **Konstante Überprüfung der bestehenden Regulierung auf ihre Innovationsverträglichkeit** * **Schaffung geeigneter Bewilligungskategorien für innovative Finanzdienstleister** * **FINMAG 4**: Stärkung des Ansehens und der Wettbewerbsfähigkeit des Finanzplatzes Schweiz ist **zwar** kein eingenständiges Ziel der Finanzmarktaufsicht, **aber** gem. **FINMAG 7 II lit. b** berücksichtigt die FINMA wie sich ihre Regulierung "auf den Wettbewerb, die Innovationsfähigkeit und die internationale Wettbewerbsfähigkeit des Finanzplatzes Schweiz auswirkt"

Answer 3

* 2017 **BR revidiert BankV** * **Sandbox**: Bewilligungsfreier Innovationsraum BankV 6 II * unbeschränkt viele bis CHF 1 Mio. anstatt 20 * **Verlängerung der Frist für Abwicklungskonten** auf 60 Tage BankV 5 III lit. c Ziff. 2 (**Ausnahme** von der **Qualifikation als "Publikumseinlage"**) * **Anhang FINIG**: **Änderung** des **BankG** zur **Schaffung** einer **Bewilligungskategorie für FinTech-Unternehmen** * **BankG 1b Innovationsförderung – FinTech-Lizenz** * **Passivgeschäft**: **Tiefere regulatorische Anforderungen** (BankG 1b I bzw. BankG 1a lit. a/b) * **Erleichterte Bewilligungs**- und **Betriebsvoraussetzungen** betr. **Rechnungslegung**, **Prüfung** und **Einlagensicherung** * **Publikumseinlagen** von CHF 1 Mio. **bis max. CHF 100 Mio.** * Sandbox bis CHF 1 Mio! * **2020** verabschiedet das **Parlament** das **Bundesgesetz zur Anpassung des Bundesrechts an Entwicklungen der Technik verteilter elektronischer Register (DLT)** * **Mein erster Auftrag von MME!** * 14.12.2018: **Bericht des BR**, dass er Rahmenbedingungen in der Schweiz für DLT verbessern möchte * Referndumsfrist läuft (noch) bis ins Jahr 2021 * 2020 Eröffnung der **Vernehmlassung durch den BR i.B. auf den Nachvollzug auf BR-VO**

Answer 4

* **Einleger ausreichend geschützt**? * Reicht die Information der Einleger über den Umstand, dass sie weder von der FINMA beaufsichtigt, noch von der Einlagensicherung erfasst sind (**BankV 6 II lit. c**)? * Ist die Differenzierung nach der Höhe des Einlagevolumens beim Geldnehmer mit Blick auf den Anlegerschutz zweckmässig? * **CH-Modell v. UK-Modell**? * Unternehmen müssen sich bei der Aufsichtsbehörde für eine Testphase ohne Bewilligung bewerben * Aufsichtsbehörde wählt dann aus

Answer 5

* Sind die zusätzlichen Risiken für Kunden vertretbar? * "In the long run we are all dead"

Answer 6

* **Ist keine Beteiligung am Einlegerschutzsystem gerechtfertigt**? * **"One-size-fits-all-Ansatz" v. Regulierung spezifischer Geschäftsmodelle** * ****BankG 1b als Kompromiss? * **Bankbegriff** * Müsste man für die **Bank**bewilligung grundsätzlich auf das **Zinsdifferenzgeschäft** abstellen? * Ja schon Teil der FinTech-Lizenz (BankG 1b Ilit. b), aber für Banken gilt nach wie vor BankG 1a lit. a und b! * Insb. (aber nicht zwingend nur?) beim Zinsdifferenzgeschäft und der Anlagetätigkeit grosses Risikopotential für Kunden * **Liquiditäts- und Zinsrisiken** * Schlussendlich ist es aber gut so, dass der Bankbegriff auch (bloss) an das Passivgeschäft anknüpft, da viele Gefahren auch dort existieren * Bankruns * Einlagesicherung hilft dort

Answer 7

* Siehe 7#29 * **OR (965 ff.)**: Schaffung der **Möglichkeit** einer **elektronischen Registrierung von qualifizierten Wertrechten**, welche die Funktionen von Wertpapieren gewährleisten * inkl. Nachvollzug entsprechender Anpassungen im BEG * **SchKG**: Aussonderung **kryptobasierter Vermögenswerte** im Fall eines **Konkurses** aus der Konkursmasse sowie von **Daten** gesetzlich ausdrücklich geregelt * für Rechtssicherheit * **BankG** wurde diesbezüglich an das **SchKG angepasst**, **Konkursrecht**, d.h.: * **Leichte Erweiterung der FinTech-Lizenz**, so dass "bankähnliche" Geschäftsmodelle bei grossem Umfang der Aufsicht der FINMA unterstehen * **FinfraG**: **Bewilligungskategorie DLT-Handelssysteme** * **GWG**: **Unterstellung** der **bewilligungspflichtigen DLT-Handelssysteme unter das GwG**

Answer 8

* Olivenhain-Fall * Olivenhaine als Investitionsgüter * A AG verkauft an Private Olivenhaine wie folgt: * **Sale and leaseback aber mit einer Rückkaufsvereinbarung bei Vertragsschluss** * **Verfügung der FINMA**: Involvierten Gesellschaften hätten als Gruppe **ohne Bewilligung gewerbsmässig Publikumseinlagen** in Höhe von CHF 5.3 Mio. **entgegengenommen** sowie **Werbung** betrieben und damit **aufsichtsrechtliche Bestimmungen schwer verletzt** * Die FINMA setzte die drei invovlierten Gesellschaften in **Liquidation** (und Konkurs) * Zusätzlich: * Entzug der Vertretungsbefugnis der Organe * Einsetzung **UB** und **Liquidator** * Gegen Individuum D verfügte FINMA unter Strafandrohung eine Unterlassungsanweisung und deren Veröffentlichung * Veröffentlichung einer natürlichen Person möglich? * Ja! Organe und Personen in leitender Stellung: vgl. mit Massnahmen gegen Individuen der FINMA! * gegenüber Bewilligten und solche die eine Bewilligung haben müssten * Am häufigsten gegenüber **Personen** die u**nbewilligt im Finanzberiech tätig sind** * Beschwerde der A AG (und der anderen beiden Gesellschaften) wurde vom BVGer und BGer abgewiesen

Answer 9

* Gewerbsmässige Entgegennahme von Publikumseinlagen * Feststellung der schweren aufsichtsrechtlichen Verletzung im Rahmen einer Massnahme gem. FINMAG 31 hat lediglich Begründungscharakter und keine eigentliche Feststellungsverfügung i.S.v. FINMAG 32 * **i.c. FINMAG 31 I i.V.m. BankG 1 II** * Ausnahme der BankV i.c. einschlägig? * BankV 5 III lit. a? * i.c. ***Umgehung*** einer **aufsichtsrechtlichen Bestimmung**, die dem **Anleger-, Investoren- und Gläubgerschutz dient** durch zivilrechtlich konstruierte Rechtsgestaltung! * vorliegend unbedingter Anspruch auf Rückübertragung der getätigten Investition! * zur Gewerbsmässigkeit siehe BankV 6 I * Fazit: Die involvierten Gesellschaften wirkten dahingehend zusammen, dass sie **gewerbsmässig Verpflichtungen gegenüber mehr als 20 Kunden** (BankV 6 I) **eingingen**, mit denen **sie selber zur Rückzahlungsschuldner der entsprechenden leistungen wurden** (**BankG 1**) und dafür **Werbung betrieben** (**BankV 6 I**)

Answer 10

* Eine bewilligungslos ausgeübte gewerbsmässige Entgegennahme von Publikumseinlagen gem. **FINMAG 37** II und **III** i.V.m. **BankG 23^quinquies** I hat zwingend die – unter Anwendung der Verhältnismässigkeitsregeln zu verfügende vollständige oder teilweise - (aufsichtsrechtliche) Liquidation zu erfolgen * im Falle **Überschuldung** oder **dauernder Zahlungsunfähigkeit verfügt** die **FINMA** die **Konkursliquidation** gem. **BankG 33** * **I.c.**: mit Verweigerung der nachträglichen Bewilligung der bewilligungslos ausgeübten Tätigkeit als Bank erweist sich die vollständige Liquidation bzw. Konkursliquidation der involvierten Gesellschaften (aber mit Ausnahme einer?!) , als verhältnismässige Rechtsfolge * falls Bewilligung nachträglich möglich, wäre Liquidation nicht verhältnismässig oder?

Answer 11

* AO "unter dem Regime" des FIDLEG/FINIG? * https://www.finma.ch/de/bewilligung/aufsichtsorganisationen/ * Privatrechtliche SRO, z.B. im Geldwäschereibereich, wacht über die Einhaltung spezifischer Erlasse/bzw. Pflichten? * https://www.finma.ch/de/bewilligung/selbstregulierungsorganisationen-sro/ * Zuständigkeiten/Umfang der Aufsicht in jedem Fall unterschiedlich * AO: knüpft am Subjekt an * SRO: knüpft an der *Pflicht* an * GwG 14 (für GwG 2 III) * "weiter Weg von der prudentiellen Aufsicht als" von AO Beaufsichtigten * **GwG 12** * https://www.handelszeitung.ch/unternehmen/selbstregulierung-dustere-aussichten-fur-die-verbande

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