Las Fuentes Del Derecho. Tema 2. Flashcards
(15 cards)
Dos sentidos de fuentes para hablas.
- Material. ¿Quién establece el Derecho? Señala al factor o elemento que contribuye a formar el contenido de la norma jurídica. La Constitución responde a esto y nombra a quiénes tienen facultad normativa.
- Formal. Son los medios que exteriorizan el poder normativo, básicamente el sentido material de la norma. Según el artículo 1.1 del Código Civil, son fuentes de derecho:
2.1. La ley, siguiendo esta jerarquía: la Constitución, las Leyes Orgánicas, y ordinarias, y por último, los Derechos legislativos o Decretos-leyes.
2.2. La costumbre. Siempre que su repetición sea demostrable, y que no vaya en contra de la ley, la moral o el orden público.
2.3. Los principios generales del Derecho.
2.4. La jurisprudencia. Es la aplicación reiterada de las tres anteriores fuentes por parte del Tribunal Supremo. Es complementaria al ordenamiento jurídico, pero no es una fuente del derecho oficial, respaldándonos en el artículo 1.6 del Código Civil.
Principios fundamentales de las fuentes del Derecho.
- Principio de jerarquía. Las normas tienen distinto rango, se dividen en una especie de pirámide: en la cúspide, se sitúa la Constitución, le siguen la Ley Orgánica y Ley Ordinaria, los reales Decretos de ley, o reales Decretos legislativos, los reglamentos (el Real Decreto y el Orden Ministerial), la costumbre, y, por último, los principios generales del derecho.
1.2. Una norma de rango inferior no puede contradecir a una de rango superior (atiendáse a la pirámide) según el artículo 1.2 CC.
1.3. Una ley especial se antepone ante una ley general.
1.4. Si las normas son de igual rango, la posterior derogará a la anterior basándonos en el artículo 2.2 CC. - Principio de competencia. Atribuye a un ente específico la regulación sobre determinadas materias, con exclusión de los demás. Permite la coexistencia de su sistemas jurídicos dentro de las Comunidades Autónomas o corporaciones locales, siempre que sean compatibles con el órgano general.
¿Qué es la ley?
Es una norma jurídica, escrita, que emana de los órganos del Estado con competencia legislativa, y que debe ser aprobada conforme a lo establecido.
Para que una ley sea vinculante, es decir, se apruebe, debe seguir: legitimidad (ser dictados por el órgano competente respecto a esa materia), y solemnidad (su elaboración debe seguir un procedimiento: las leyes se aprueban por las Cortes Generales, una vez sancionadas y promulgadas por el jefe de estado, se publican en el BOE, y suelen entrar en vigor 20 días tras su publicación, salvo que se disponga otra cosa, siguiendo el artículo 2.1 CC).
Por último, las leyes no tendrán carácter retroactivo a no ser que se exponga lo contrario, así lo dicta el artículo 2.3 CC.
Constitución Española.
Es la norma jurídica superior, la fuente del Derecho concreta y principal, cuya estructura es: Preámbulo, 169 artículos, 4 Disposiciones Adicionales, 9 Disposiciones Transitorias, 1 Disposición Derogatoria, y 1 Disposición Final.
Prevé el procedimiento de aprobación de una ley, y dispone una organización territorial: Comunidades Autónomas.
Leyes Orgánicas y Leyes Ordinarias.
- Leyes Orgánicas. Su fin es el desarrollo de la evolución de la Constitución. Regulan Derechos fundamentales, organizan entes esenciales del Estado, el régimen electoral general, etc. Su aprobación, derogación o modificación requiere la mayoría absoluta (debe haber más votos a favor, que votos en contra y abstenciones) del Congreso de los Diputados o Parlamento.
- Leyes Ordinarias. Regulan materias que no caen sobre el dominio de las Leyes Orgánicas. El mismo poder legislativo decide qué normas adoptan esta forma. Su aprobación se da en el Parlamento del Estado, o de la autonomía, y solo requieren de una mayoría simple (más votos a favor que la mitad).
Decreto de Ley y Decreto Legislativo. Normas con rango de ley.
- Decreto de ley. Su utilidad se destina a situaciones urgentes o extraordinarias, aprobado por el Gobierno inmediatamente. No cae sobre materias reservadas en la Ley Orgánica; es provisional: posteriormente el Congreso debatirá sobre ello.
- Decreto legislativo. También es aprobado por el Gobierno, sin embargo, entran casos ya previstos en la Constitución Española, y es delegado desde el Parlamento.
- Decreto Reglamentos (Normas con rango inferior a la ley). Derivan del poder ejecutivo, y se usan para el desarrollo del contenido de las leyes de manera pormenorizada. Destacan los Reales Decretos, aprobados por el Consejo de Ministros; y las Órdenes Ministeriales, aprobadas por cada ministro.
¿Qué son los Tratados Internacionales?
Se integran en el Derecho Español, y pasan al ordenamiento interno, tras haber sido publicados en el BOE de acuerdo con el artículo 1.5 del Código Civil.
Su rango es equivalente al de las leyes, pero su sistema de derogación es más complicado, ya que no pueden ser derogados por una ley posterior si seguimos el artículo 89 de la Constitución Española, se debe seguir el Derecho Internacional.
¿Qué es el Derecho Comunitario?
A consecuencia de ser parte de la Unión Europea, España también se rige a través del Derecho Comunitario, el cual prevalece por sobre el nacional, alcanzando la misma a los Tratados (es Derecho Originario), y las normas y actos adoptados para su publicación (Derecho Derivado). Dentro de este Derecho Derivado, existen normas de aplicación directa, como los reglamentos, o de transposición, como las directivas.
A partir de la adhesión de este Derecho a la legislación española, se tienen como fuentes formales: la Constitución, los Tratados Internacionales, los Reglamentos de la Unión Europea y Directivas no transpuestas, la costumbre, y los principios generales del Derecho.
¿Qué es la costumbre?
Se define como una norma no escrita desarrollada por los ciudadanos, por lo que es local. Para que se tome en cuenta, de forma supletoria, no debe ser contraria a la ley, a la moral, o al orden público; y el alegador debe probarla, pues los Tribunales no tienen por qué conocer la costumbre. Actualmente, su uso es meramente residual.
Sus elementos son:
1. Material. Uso reiterado.
2. Espiritual. Voluntad de que dicho uso sea de “obligatorio” cumplimiento.
Principios generales del Derecho.
Su carácter es doblemente subsidiario, pues se recurrirá a estos únicamente en el caso de que no existiere ley o costumbre aplicable a la acción.
Forman convicciones éticas y sociales básicas que subyacen en nuestro sistema de Derecho.
Buscan evitar lagunas legales e informar del ordenamiento jurídico, de acuerdo con el artículo 1.4 del Código Civil, pues son una serie de criterios que forman el ordenamiento jurídico: igualdad, buena intención, protección a los vulnerables, etc).
Efectos esenciales de las normas.
El principal objetivo de las normas jurídicas es asegurar la convivencia pacífica entre los miembros de las sociedad; por ello, deben ser: eficaces, respetadas y observadas por sus destinatarios. Puede suceder, incluso, que se impongan forzosamente desde el Estado, quien a su vez ha de atenerse a sus propias normas jurídicas dentro del Estado de Derecho.
- Artículo 9.1 de la Constitución Española.
Para la eficacia de las normas, se necesita la implementación de mecanismos que se pueden sintetizar en dos:
1. El deber general de cumplimiento de esas normas.
2. La tipificación de las correspondientes sanciones a imponer a quienes las incumplan.
Obligatoriedad de la norma. Inexcusabilidad de su cumplimento y error de Derecho.
Como la fuerza obligatoria del Derecho proviene de la imperatividad del Derecho, mas no del conocimiento sobre este; por ello, todos los ciudadanos son sus destinatarios. Artículo 6.1 del Código Civil “La ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimento”.
En ello caso del Juez, “iura novit curia”. Tiene una obligación inexcusable de resolver los casos bajo su dominio con el arreglo al sistema de Fuentes establecido siguiendo el artículo 1.7 del Código Civil. Y si el Derecho es extranjero dentro de la Unión Europea (sino, no vale), ha de ser alegado y probado, como se dice en el artículo 12.6 CC.
Obligatoriedad de la norma. Exclusión voluntaria de la ley.
Artículo 6.2 del Código Civil “La exclusión voluntaria de la ley aplicable […] serán validad cuando no contraríen el interés y el orden público ni perjudiquen a terceros”; se hace referencia a normas dispositivas que pueden ser modificadas por la autonomía de la voluntad de las partes contratantes; aún así, nunca podrá tener eficacia si para ello ha de causar daño al interés jurídicamente protegido de un tercero.
Eficacia sancionadora: actos contrarios a la ley y actos en fraude de ley. Actos contrarios a la ley.
Las sanciones existentes respecto a las acciones contrarias a la ley son varias: pueden ser punitivas/penas.
En el Derecho privado, las sanciones son reparadoras de las consecuencias, como indemnizaciones. También pueden ser sanciones neutralizantes, que buscan evitar el resultado que el autor del delito pretendía, así que si un acto o negocio es contrario a la norma, se dará una nulidad general, definitiva, insable e inmediata, “ipso iure”.
Eficacia sancionadora: actos contrarios a la ley y actos en fraude de ley. Fraude de ley.
El fraude de ley se establece en el artículo 6.4 del Código Civil “los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido […] se consideran ejecutados en fraude de ley y no impedirán la debida aplicación de la norma que se hubiere tratado de eludir”.
El Código, entonces, regula aquellos actos que parecen lícitos en la superficie, pero que se están ejecutando en base a un comportamiento que supone una infracción del Ordenamiento.
