13 Orgány obchodních korporací Flashcards
(15 cards)
Pojem orgán OK
- orgán OK – v zákoně definice není, lze je chápat jako relativně samostatné části obchodní korporace bez právní osobnosti nadané zákonem a vnitřními předpisy určitou působností, jejímž výkonem má být zajištěno fungování obchodní korporace dovnitř či navenek
Třídění
Třídění orgánu OK
podle toho zda jejich vytvoření zákon ukládá
- obligatorní orgány
- podmíněné obligatorní orgány
- fakultativní orgány
podle působnosti
- nejvyšší
- výkonné
- kontrolní
podle počtů členů orgánů
- kolektivní
- individuální
Obligatorní orgány OK
obchodní korporace
nejvyšší orgán/ statutární orgán/ kontrolní orgán
VOS: všichni společníci /každý společník/ - - - - -
KS: všichni společníci /každý komplementář/ - - - - -
EHZS: všichni členové/ jednatel - jednatelé/ - - - - -
SRO: valná hromada/ jednatel - jednatelé( - - - - -
AS, ES, EDS s dual. systémem: valná hromada/ představenstvo/ dozorčí rada
AS s monistický systémem: valná hromada/ správní rada/správní rada
ES a EDS s mon. systémem: valná hromada/ správní rada/správní rada
družstvo: členská schůze - shromáždění delegátů (nad 200 členů) /představenstvo/ kontrolní komise
malé družstvo (49 a méně členů) nemusí zřídit kontrolní komisi a představenstvo může být nahrazeno předsedou družstva a u družstva s 200+ členy, které není sociálním družstvem, může být působnost členské schůze plněná shromážděním delegátů,
Podmíněně obligatorní orgány OK
- likvidátor – výkonný orgán obchodní korporace od vstupu do likvidace do výmazu z obchodního rejstříku
- dozorčí rada SRO – uložení jiným právním předpisem (z. o přeměnách, o podnikání na kapitálovém trhu)
Fakultativní orgány
- nemohou být vybaveny působností svěřenou obligatorním orgánům (výbor pro odměňování, pro audit…)
Kolektivní X individální orgány OK
o kolektivní – orgán tvořený více členy rozhodujícími ve sboru zásadně nadpoloviční většinou přítomných; je umožněno rozdělení působnosti
o individuální:
nejvyšší orgán – pouze u kapitálových, není svolávána VH a její působnost vykonává jediný společník
více individuálních statutárních orgánů u VOS, KS a SRO (pokud společenská smlouva nestanoví, že vytvářejí jeden kolektivní orgán)
Nejvyšší orgán OK
o tvoří všichni členové OK (s výjimkou shromáždění delegátů družstva)
členství spjato s účastí v OK (vzniká a zaniká společně s ní)
o základní otázky existence OK, její směrování, složení a odměňování dalších orgánů a rozhodování o rozdělení zisku nebo úhradě ztráty či schvalování PJ s významnými dopady na provoz obchodního závodu → klíčová a dlouhodobá rozhodnutí,
Statutární orgána
o úkolem je řídit vnitřní chod OK a jednat za ni navenek – podílí se na každodenním řízení a chodu OK,
o působnost se člení na:
vnitřní (rozhodovací) - rozhodování o obchodním vedení a další činnosti ve vztahu ke korporaci samotné (např. svolání VH),
vnější – rozumíme jí generální zástupčí (jednatelské) oprávnění, tj. právo zastupovat OK navenek ve všech věcech,
o náleží mu i zbytková působnost, tj. pravomoc rozhodovat ve věcech, ke kterým není povolán jiný orgán OK,
o generální zástupčí (jednatelské) oprávnění:
více osob členem statutárního orgánu, je navenek oprávněn zastupovat OK každý samostatně
* způsob jednání za OK – může být změněn, zapisuje se do OR, je možné se ho dovolat i vůči 3. osobám (např. pravidlo čtyř očí)
* omezení zástupčího oprávnění:
o ze zákona – nedodržení způsobí relativní neplatnost PJ (např. převod závodu bez schválení VH), dovolat se do 6 měsíců – § 48 ZOK
o ze zakladatelského PJ/usnesení VH/jinak – účinná jen dovnitř OK (náhrada škody atd.), nezpůsobují neplatnost – § 47 ZOK
o obchodní vedení:
zákon nedefinuje, judikatura – organizování a řízení běžné podnikatelské činnosti, zejména rozhodování o provozu podniku (závodu) společnosti a s tím souvisejících vnitřních záležitostech společnosti (důležitým znakem je každodennost, day-to-day business)
výlučně v kompetenci SO, ale mohou některou činností pověřit třetí osobu (např. vedením účetnictví)
SRO – většinové rozhodování o obchodním vedení, i když více jednatelů SRO vystupuje jako jednotlivé individuální orgány (netvoří jeden kolektivní orgán, dispoz.)
pokyny do obchodního vedení:
* osobní OK – může dávat nejvyšší orgán OK
* družstva – lze zakotvit ve stanovách (chybí pravidlo o výslovném zákazu pokynů - § 706 ZOK)
* kapitálové OK – zakázáno (§ 195/2, 435/2, 456/2 ZOK)
o X členové SO mohou požádat nejvyšší orgán o pokyn - § 51/2 ZOK
o X orgány řídíci OK mohou dávat pokyny v zájmu koncernu orgánům řízené OK - § 81 ZOK
o ani v jednom případě se ale nezbavují povinnosti jednat s péčí řádného hospodáře
X odlišit od strategického řízení – dlouhodobé směřování OK
* spadá do zbytkové působnosti SO (§ 163) – tzn. lze svěřit do působnosti VH (§ 190/2/p, § 421/2/p ZOK)
o VH SRO si může jednotlivé rozhodnutí ohledně strategického řízení vyhradit - §190/3 ZOK
* novela – výslovně zakotveno, že VH může dávat pokyny! (§ 195/2, § 435/2, § 456/3 ZOK)
Likvidátor
Pokud se PO ruší s likvidací, přechazí na něj působnost statutárního orgánu (více viz otázka 10)
Kontrolní orgán
o v osobních společnostech provádějí kontrolu přímo společníci, v kapitálových společnostech se obvykle vytváří kontrolní orgán,
o kontroluje činnost statutárního orgánu (hlavně dokumenty předkládané nejvyššímu orgánu) podává zprávy o své činnosti nejvyššímu orgánu a zastupuje OK v soudním řízení proti členům statutárního orgánu,
o zakladatelské PJ může na kontrolní orgán delegovat právo volby statutárního orgánu a právo rozhodovat o jeho odměně,
Výbor pro audit
nezřizují povinně všechny OK, které mají povinnost nechat ověřit a potvrdit správnost účetní závěrky odborníkem, ale pouze tzv. subjekty veřejného zájmu (banky, pojišťovny, OK s cennými papír odbchodovanými na evropském regulovaném trhu,… §1a zákona o účetnictví)
o doporučuje auditora, sleduje sestavování účetní závěrky a její povinný audit,
volené orgány OK
volené orgány OK
člen voleného orgánu – členem orgánu a je do funkce volena, jmenována či jinak povolávána (legislativní zkratka, § 46 ZOK) -> prakticky zahrnuje všechny orgány OK odlišené od nejvyššího orgánu
o SO osobních společností nikdo nevolí/nejmenuje – stejně se dovozuje, že jde o členy volených orgánů
o může být i PO – vždy musí zmocnit jednu FO, aby ji zastupovala
musí jmenovat FO do 3 měsíců, jinak funkce PO zaniká
novelou tedy vyloučeno řetězení PO ve volených orgánech
o faktický / stínový vedoucí (novela) – § 62 ZOK
fakticky se nachází v postavení člena voleného orgánu, přestože jím není (SO je jenom bílý kůň, kterého úkoluje někdo jiný)
má povinnost péče řádného hospodáře (uplatní se důsledky porušení), zákaz konkurence, obdobně se použijí pravidla o střetu zájmů
Podmínky výkonu fce
volené orgány
o pověření, i když nesplňuje – zdánlivé PJ; pokud přestane splňovat při výkonu – ex lege zánik funkce
o zákonné požadavky (§ 152 OZ, § 46 ZOK):
plná svéprávnost – výjimka pokud není hlavním účelem podnikání – § 152 odst. 3 OZ
bezúhonnost – dle zákona o živnostenském podnikání – viz otázka 1
* není chápána absolutně (tj. čistý trestní rejstřík), ale v souvislosti s podnikáním
nesmějí být dány překážky provozování živnosti – např. úpadek dané osoby, uložený zákaz činnosti, některé sankční rozhodnutí živnostenského úřadu,
nesmí být dané účinné diskvalifikační rozhodnutí,
zákaz účasti jedné osoby v obou orgánech (inkompatibilita funkcí) – obecně kompatibilní je funkce jednatele s likvidátorem či člen dozorčí rady s členem výboru pro audit,
účast v OK – u osobních OK a družstva (českého) - § 106/1 ZOK
souhlas pověřené osoby – nikdo nemůže být nucen k výkonu funkce v OK proti své vůli (výjimka: likvidátor z řad statutárního orgánu jmenován soudem)
Vznik členství
Volené orgány
vznik členství
o vůle členů OK – před vznikem OK určeni v zakladatelském právním jednání, poté změnou společenské smlouvy (u osobních společností) nebo voleni (kapitálové spol., družstva)
lze i z vůle jediného člena – tzv. podíl/akcie s vysílacím právem (§ 194a, § 438a, § 448b ZOK), takto jmenovaní členové mohou tvořit maximálně polovinu orgánu (novela!)
o vůle volených orgánů OK – právo volby SO může být přeneseno na kontrolní orgán, ve společenské smlouvě lze zakotvit právo kooptace (§ 444/1 – do doby dalšího zasedání orgánu co může zvolit)
o vůle zaměstnanců – právo kodeterminace zaměstnaci – volí 1/3 dozorčí rady v AS - § 448 ZOK
o soudní rozhodnutí – v případě, že není funkce obsazena řádným způsobem a tento stav ohrožuje akceschopnost – např. § 198/3 ZOK
o nabytím účasti v OK – dispozitivně je každý společník a komplementář SO
o právní nástupnictví – zanikne PO, která byla členem, stane se členem nástupnická PO - § 198/2 ZOK
o zánik funkce jiného člena orgánu – možnost zakotvit volbu náhradníků ve společenské smlouvě (AS, SRO, družstva) - § 444/2 ZOK
Zánik členství
volené orgány
zánik členství – zánik/smrt osoby, dohoda, uplynutí funkčního období, odvolání (odvolává, kdo zvolil), soudní rozhodnutí (likvidátor a diskvalifikační rozhodnutí), odstoupení, ztráta způsobilosti
o odstoupení – § 58 ZOK, novela
může odstoupit kdykoliv (odstraněn zákaz odstoupení v nevhodnou dobu)
účinnost – dnem projednání (nebo kdy měl projednat) orgánem, který ho zvolil
* pokud nevolen orgánem (podíl s vysílacím právem) – dnem projednání (nebo kdy měl projednat) orgánem, jehož je členem
orgán musí odstoupení projednat bez zbytečného odkladu, nejpozději na nejbližším zasedání
o diskvalifikační rozhodnutí – § 63-65 ZOK, novela
subjekty – člen SO, bývalý člen SO, osoba v obdobném postavení (likvidátor), faktický/stínový vedoucí
* X ne jiné osoby, které mají povinnosti PŘH (viz změna v § 65/2 ZOK)
důvody:
* porušení povinností při výkonu funkce - § 63/1 ZOK
o max 3 roky před zahájením řízení
o opakovaně nebo závažně (před novelou muselo být opakovaně i závažně)
* přispění k úpadku - § 63/2 ZOK
o uložena sankce za úpadkový delikt – soud rozhodne o diskvalifikaci
rozhoduje soud – i bez návrhu
* návrh může podat kdo má „důležitý zájem“ - § 63/3 ZOK
o X odlišný pojem než právní zájem
o širší, zahrnuje i ekonomický, morální a celospolečenský zájem – tj. klidně by Transparency International mohla podat návrh na odvolání člena představenstva ČEZ a.s.
důsledky:
* zánik funkce SO ve všech OK (soud může na návrh udělit výjimku pro členství v SO jiné OK) - § 64 ZOK
* doba vyloučení – až na 3 roky (před novelou pevně 3 roky – posílení diskrece soudu)
* porušení zákazu – zákonné ručení za všechny závazky OK, opětovné vyloučení až na 10 let - § 65 ZOK
