Fuentes del derecho comercial Flashcards
(17 cards)
Orden de prelación de fuentes
- No tiene un sistema propio
- Para articularlo acudimos al art 2 y 4
Art. 2°. En los casos que no estén especialmente resueltos por este Código, se aplicarán las disposiciones del Código Civil.
Art. 4°. Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, públicos, generalmente ejecutados en la República o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciará prudencialmente por los juzgados de comercio.
Orden de prelación
- Ley mercantil
- Derecho civil (art 2)
- Costumbre normativa (art 4)
- Postura mayoritaria: En silencio de TODA ley (aplica después del derecho civil)
- Osvaldo Contreras: Se debe aplicar antes que el derecho civil (el art se refiere a la ley mercantil)
¿Tiene un sistema propio de fuentes distinto al del derecho civil?
No, son las mismas fuentes (salvo la costumbre en silencio de ley)
Lo que lo hace distinto al derecho civil no es el sistema de fuentes sino el contenido de la normativa y su obligación preferente a materias mercantiles derecho comercial
¿Por qué es un derecho especial?
- Contenido de sus normas
- Viene dado por principios que le son propios o que tienen una adaptación especial para esa rama (ej: “máxima buena fé”)
Principios:
- Buena fé
- Celeridad
- Huye de formalismos
- Protección de la empresa
Fuentes del Derecho Comercial
- Constitución
- Ley mercantil
- Costumbre normativa
1) Constitución
- No es fuente en todos sus aspectos, solo en cuanto al “derecho económico constitucional”
Derecho económico constitucional
- Contiene todos los principios y normas que fijan el Marco en que se desenvuelve económicamente el país
- Fija por estatuto de garantías para quienes intervienen (proteger privados)
- Las normas que lo componen está bajo el paraguas del “orden público económico”
Orden público económico
- Vene dado por el conjunto de principios y normas que organizan la economía de un país y facultan a la autoridad para regularlas en la armonía con los valores nacionales consagrados en la CPR
Principios constitucionales con incidencia en el DC
- Autonomía de los cuerpos intermedios (art 1 inc 3)
- Principio de subsidiariedad del Estado (art 1)
- Libertad de asociación (art 19 N 15)
- Libertad en materia económica (art 19 N 21)
- Igualdad y no de discriminación arbitraria en materia económica
2) Ley mercantil
En sentido amplio:
- Código de comercio
- Leyes especiales
- Tratados internacionales (ratificados y vigentes)
Aplicación:
- Materia no regulada por ley especial: Código
- Regulada tanto por el código como por ley especial: Ley especial
- No regulada pero con rasgos similares a una regulada en el código: No procede analogía (D especial)
Estructura del código de comercio
Título preliminar
- Artículos 1 a 6.
Libro I. “De los comerciantes y agentes del comercio”.
- Artículos 7 a 95.
Libro II. “De los contratos y obligaciones mercantiles en general”.
- Artículos 96 a 822.
Libro III. “De la navegación y el comercio marítimo”.
- Artículos 823 al 1250.
Libro IV. “De las quiebras”.
- Derogado por la ley 20.720.
Título final. Artículo final.
- Fija la entrada en vigencia de este Código.
“El presente Código comenzará a regir desde el 1° de Enero de 1867, y en esa fecha quedarán derogadas, aun en la parte que no fueren contrarias a él, las leyes preexistentes sobre todas las materias que en él se tratan, en cuanto puedan afectar los asuntos mercantiles.”
Ámbito de aplicación del C.Co
Artículo 1°. El Código de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles, las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales, y las que resulten de contratos exclusivamente mercantiles.
Primera parte
- Es confuso porque nuestro sistema es objetivo y aquí se refiere a “comerciantes”
- Aclarado por el art 8: * No es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio; pero queda sujeto a las leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto.*
- aunque no sea comerciante si realizo un acto de comercio se va a haber afectado por la ley mercantil porque lo importante es el acto
Segunda parte
- Se refiere al principio de lo accesorio desde una perspectiva restringida (ejemplos)
- Si en un contrato comercial se pacta una prenda (C. civil), será comercial porque garantiza una obligación de carácter mercantil (mueble, reventa, lucro)
- Dimension amplia (art 3 n1 inc 2): hace posible transformar la naturaleza jurídica de contratos principales (no solo accesorios)
Excepciones:
- Siempre civil: actos sobre inmuebles
- Siempre mercantil: actos sobre letras de cambio, pagarés o cheques
Tercera parte
- Legislador olvida que la mayoría de los actos de comercio son mixtos o de doble carácter
- Parece hacer referencia a los actos absolutos de comercio
- Necesidad de determinar la mercantil respecto de ambos sujetos
3) Costumbre mercantil
Sandoval: Repetición constante y uniforme de ciertas constantes realizada con la convicción de qué con ellas satisface una necesidad jurídica que debe ser sancionada más tarde por el juez o por la ley.
- Surge de los usos
Costumbre V/S usos
Costumbre
- Opinio iuris: convicción de qué se trata de un imperativo jurídico
- Surge de los usos
- Generalidad
Usos
- Corresponden originalmente a las “cláusulas de estilo”
- Ej: 10 hombres fuertes (se entiende que forma parte de la voluntad de las partes)
- Normalmente se desarrolla entre dos contrapartes (no general)
Importancia de la costumbre
- Origen del DC
- Al tratarse de una manifestación espontánea, satisface muy bien las necesidades del tráfico comercial (almenara de los actores del tráfico)
- Cuenta con una flexibilidad que la ley no tiene.
- Tiene amplia aplicación en materia mercantil internacional (armonización): se recogen las prácticas comunes (INCOTERMS).
Costumbre normativa e interpretativas
Normativa:
- Fuente DC
- Opera en silencio de ley
- Art 4: Elementos
- Art 5: Medios de prueba
Interpetativa
- No es fuente
- Es un medio para interpretar palabras o frases técnicas del comercio o para interpretar actos o contratos en materia comercial
- Art 6
Categorías de costumbre
1. En relación con la ley
a) Según la ley (secundum legem).
- D. Civil y D. Comercial
- Ej: El capitán de prestar asistencia a que esté obligado por la ley o costumbre (914 n 10)
b) Contra la ley (contra legem)
- No acogida en OJ
- Se ha permitido en ocasiones excepcionales (ej: seguros) por celeridad del tráfico y retraso del legislador
c) Silencio de ley (praeter legem)
- Materia comercial
- Art 4 C.Co: * Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, públicos, generalmente ejecutados en la República o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciará prudencialmente por los juzgados de comercio.*
2. Según su aplicación en el territorio de la república
a) Costumbre general
- Todo el territorio
b) Costumbre Particular
- Determinada localidad
- Ej: materia portuaria
3. Costumbre nacional y extranjera
a) Nacional
- Se genera y aplica en la nación
b) Extranjera
- Se crea en otro estado
- Diferencia c/ internacional: Se genera en el marco del comercio internacional donde diversos estados van generando la costumbre
Costumbre en D. Comercial V/S D. Civil
Materia civil
- Según ley
- No tiene requisitos (según ley)
- No es necesario probarla
Materia comercial
- Según ley y en silencio de ley
- Requisitos: Art 4
- Medios de prueba: Art 5 y 825
Requisitos de la costumbre (normativa)
Art 4: * Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, públicos, generalmente ejecutados en la República o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciará prudencialmente por los juzgados de comercio.*
1. Hechos constitutivos
- Uniformes: siempre los mismos.
- Públicos.
- Generalmente son ejecutados en la República o en una determinada localidad.
- Reiterados por un largo espacio de tiempo (el legislador no señala cuánto).
2. Opinio iuris sive necessitatis
- Convicción que al realizar estos hechos se está cumpliendo con un
imperativo y que se será sancionado por el juez o la ley
Medios de prueba de la costumbre
Art. 5. No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestión entre partes la autenticidad de la costumbre que se invoque, sólo podrá ser probada por alguno de estos medios: (…)
1. Testimonio fehaciente de dos sentencias que aseverando la existencia de la costumbre hayan sido pronunciadas conforme a ella.
- Sentencia en sentido amplio: Tribunales ordinarios o especiales, sentencia definitiva o interlocutoria
- Pueden ser anteriores o posteriores a los hechos que motivan el juicio
2. Tres escrituras públicas anteriores a los hechos que motivan el juicio y que den cuenta de la costumbre.
- Exige que sean anteriores porque debe haberse generado de forma espontánea y no de forma artificial para generar un medio probatorio y luego invocarlo en juicio
3. Informe de peritos
- No está en el artículo 5
- Esta en el art 825 en materia de comercio marítimo
Art 825: * En las materias reguladas por este Libro, la costumbre podrá ser probada, además de las formas que señala el artículo 5° de este Código, por informe de peritos, que el tribunal apreciará según las reglas de la sana crítica.*
Costumbre interpretativa
- No es fuente del DC
Art 6: * Las costumbres mercantiles servirán de regla para determinar el sentido de las palabras o frases técnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles.*
- Es una aplicación del art 21 CC
Art 21 CC: * Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso.*
Ejemplo: “uso de las personas inteligentes”
