P2T2C12 §1 La comunione di impresa

Question 1

Quali situazioni giuridiche derivano dalla costituzione della società, relativamente alla destinazione dei beni?

Answer 1

• Unificazione della collettività dei soci, nei rapporti tra di loro ed esterni, con l’attribuzione alla società di nome, ragione sociale, sede, amministrazione e rappresentanza + indisponibilità durante societate da parte del singolo dei beni conferiti
• Autonomia patrimoniale del complesso dei beni destinati alla realizzazione degli scopi sociali, che si rivela con l’insensibilità verso le vicende personali dei singoli soci e nell’ordine imposto ai creditori sociali nella scelta dei beni attraverso realizzare i loro crediti.

Question 2

C’è personalità giuridica nella società di persone?

Answer 2

No senza un riconoscimento espresso, pertanto bisogna operare con i concetti di contitolarità, coobbligazione e comunione di impresa (diversa dalla normale comunione)

Question 3

In che modo la comunione di impresa è diversa dalla comunione contrattuale?

Answer 3

Perché la comunione contrattuale mira al godimento dei beni comuni, mentre la comunione di impresa è un mezzo per la realizzazione di un guadagno - vi è destinazione dei beni allo scopo.

Rispetto ai rapporti interni, le decisioni non possono essere prese dal singolo ma solo dal socio quale membro della collettività.

Rispetto ai rapporti esterni, l’esplicazione dell’attività sociale fa capo immediatamente alla collettività, soltanto mediatamente al socio.

Question 4

Art. 2267

Answer 4

Principio per il quale i creditori sociali trovano il loro soddisfacimento nel patrimonio sociale, e la responsabilità del socio si aggiunge a quella della società.

Question 5

Art. 2268 e 2304

Answer 5

Principio per il quale la responsabilità del socio (e del suo patrimonio personale) è ,seppur diretta, sussidiaria a quella che incombe sulla collettività

Question 6

Chi è l’imprenditore nella società di persone?

Answer 6

Non il singolo socio, bensì il gruppo.

Tuttavia, il socio partecipa in quanto parte del gruppo all’attività imprenditrice, assumendo obbligazioni e alee inerenti a questa attività. Si può chiamare coimprenditore.

Question 7

Possono i soci e i creditori particolari dei soci agire sul patrimonio sociale?

Answer 7

No, da una parte i soci non possono disporre individualmente del patrimonio sociale, dall’altra i creditori particolari dei soci non possono aggredire i beni del patrimonio sociale, essendo questi destinati al raggiungimento dello scopo sociale.

Per snc e sas, il creditore particolare del socio può limitarsi ad gire nei confronti degli utili che siano di spettanza del socio o, in caso di scioglimento, nei confronti della quota di liquidazione. Prima di queste due ipotesi, il creditore particolare può compiere solo atti conservativi.

Nel caso di società semplice (o nei casi di società irregolare, a tempo indeterminato o proroga della società), qualora i beni del socio siano insufficienti, i creditori particolari possono chiedere in ogni tempo la liquidazione della quota del debitore (criteri art. 2289 e nel termine di 3 mesi)

Question 8

Perché la proroga della società giustifica la liquidazione della quota chiesta dal creditore particolare del socio?

Answer 8

Perché la proroga impedisce la possibilità di esecuzione immediata della quota del socio debitore

Question 9

Responsabilità dei soci nella società di persone

Answer 9

Il fatto che tutti i soci siano illimitatamente e solidalmente responsabili per le obbligazioni sociali non costituisce conseguenza necessaria della società di persone, necessitandosi infatti che almeno un socio risponda illimitatamente per le obbligazioni della società.

I soci che operano sono necessariamente responsabili nei confronti dei terzi e ogni diverso patto contenuto nel contratto sociale non è efficace rispetto ad essi (art. 2267 cc). Al contrario, per i soci che non operano la responsabilità sussiste soltanto quando essa sia caratteristica del tipo di società prescelto.

Question 10

Quando un socio accomodante può rispondere illimitatamente e in solido delle obbligazioni sociali?

Answer 10

Nel caso in cui, in contrasto con il suo ruolo, egli compia atti di amministrazione e trattazione/conclusione di affari.

Question 11

Di quali obbligazioni sociali risponde il socio entrato a far parte di una società già costituita?

Answer 11

Di tutte le obbligazioni sociali, anche quelle anteriori

Question 12

Responsabilità del socio uscente dalla società

Answer 12

La responsabilità permane dopo l’uscita del socio (e anche in capo ai suoi ered), in relazione alle obbligazioni assunte durante il periodo in cui il socio ne faceva parte (art. 2290)

(o risponde delle obbl. soc. della soc. sempl. fino a che l’uscita del socio non sia stata portata a conoscenza dei terzi con mezzi idonei)

Question 13

Cosa vuol dire che la responsabilità del socio è solidale e sussidiaria?

Answer 13

SOLIDALE: che a ciascun socio può essere chiesto l’intero

SUSSIDIARIA: che si pone un ordine nella scelta dei beni da assoggettare a esecuzione: si richiede al creditore sociale di soddisfarsi dapprima sui beni destinati all’esercizio dell’attività (patrimonio sociale), e poi sugli altri beni del socio.

Question 14

Che differenza c’è tra responsabilità del socio e conferimento del socio?

Answer 14

Il conferimento della società:
- è presupposto della partecipazione alla società
- si pone rispetto agli altri soci
- sorge da contratto

La responsabilità del socio:
- è conseguenza della partecipazione alla società
- si pone nei confronti dei terzi
- sorge dalla legge

Question 15

Che diritto ha il socio, in materia di responsabilità per le obbligazioni sociali?

Answer 15

Il beneficio dell’escussione preventiva del patrimonio sociale

Question 16

In quali casi il socio può paralizzare l’agire immediato nei confronti del socio, anziché nei confronti della società?

Answer 16

Indicazione dei beni della società sui quali il creditore possa soddisfarsi agevolmente (art. 2268)

Nella società semplice il creditore può agire contro il socio direttamente, mentre nella snc e nella sas tale azione è condizionata dalla necessaria preventiva escussione della società e l’onere della prova dell’insufficienza del patrimonio sociale (art. 2304)

Question 17

Cosa si intende con la nozione di quota sociale?

Answer 17

La parte di nucleo patrimoniale che fa capo al socio e nella quale trovano la loro fonte unitaria le diverse posizioni soggettive che si puntualizzano, immediatamente o al verificarsi di determinate situazioni o determinati presupposti, sul socio.

Question 18

Art. 2322 cc

Answer 18

La quota di partecipazione del socio accomandante è trasmissibile per causa di morte.

Salvo diversa disposizione dell’atto costitutivo, la quota può essere ceduta, con effetto verso la società, con il consenso dei soci che rappresentano la maggioranza del capitale.

Question 19

Potere di iniziativa e potere di amministrazione

Answer 19

Il potere di iniziativa compete a tutti i soci in quanto partecipi della comunione di impresa, ed è potere di contribuire alla posizione delle norme che debbono presiedere all’attribuzione delle competenze in ambito sociale.

Il potere di amministrazione può essere per legge riservato a una categoria di soci o, sulla base del contratto, può essere riservato a un singolo o a taluni soci. E’ un potere derivato dall’ordinamento di gruppo e realizzato attraverso l’esercizio del potere di iniziativa. Vi corrisponde l’obbligo del rendiconto e il potere di controllo da parte dei soci amministratori

Question 20

Come si regola il rischio nell’ordinamento del gruppo sociale?

Answer 20

Il rischio, come posizione individuale del socio, si individua sulla base dell’ordinamento del gruppo: vi possono essere sia soci a resp. limitata che soci a resp. illimitata, così come la quota di partecipazione agli utili e alle perdite (detta quota di interesse) può essere o non essere proporzionale alla quota di partecipazione al capitale di rischio.

L’unico limite che sussiste in materia di rischio è il divieto del patto leonino (art. 2265),

Question 21

Che diritti patrimoniali ha il socio?

Answer 21

Stando all’art. 2256, al socio è fatto divieto di utilizzare senza il consenso degli altri soci le cose che compongono il patrimonio sociale per fini estranei a quelli sociali.

Pertanto, fin quando dura la società, e fin quando non sono definiti i rapporti con i terzi, non esiste alcuna posizione soggettiva del socio rispetto al patrimonio sociale: i diritti patrimoniali del socio sono quindi il diritto agli utili e il diritto alla quota di liquidazione.

Question 22

Quando avviene la distribuzione degli utili nella società di persone?

Answer 22

La distribuzione degli utili è la conseguenza automatica dell’approvazione del rendiconto che accerta il conseguimento degli stessi (art. 2262)

Question 23

Cosa accade se gli utili fatti emergere nel rendiconto risultano essere fittizi (o vengono percepiti dai soci quando il rendiconto non è approvato)?

Answer 23

Sorge in capo ai soci l’obbligo di restituire le somme percepite

Question 24

Come si dividono gli utili nella società di persone?

Answer 24

Normalmente, la parte degli utili spettante al socio è proporzionale al valore del conferimento. Tuttavia, il contratto può attribuire al socio una partecipazione agli utili diversa, con il solo limite del divieto del patto leonino.

Se il valore dei conferimenti non è determinato nel contratto sociale, le quote di partecipazione agli utili dei singoli soci si presumono uguali (art. 2263)

La determinazione della parte degli utili di ciascun socio può essere rimessa al giudizio di un terzo, la cui funzione è quella di arbitratore (art. 2264)

Question 25

Determinazione della posizione del socio d’opera

Answer 25

Se nel contratto sociale non è determinato né il conferimento, né la partecipazione agli utili, la legge prevede che la stessa sia determinata dal giudice secondo equità (art.2263 c.2)

Question 26

Divieto di concorrenza del socio

Answer 26

Art. 2301
Il socio non può, senza il consenso degli altri soci, esercitare per conto proprio o altrui un’attività concorrente con quella della società, né partecipare come socio illimitatamente responsabile ad altra società concorrente.

Inosservanza del divieto: risarcimento del danno + (nei casi più gravi) esclusione della società + (se amministratore) si costituisce giusta causa di revoca