5 - PA Ydelsen (kap. 6)

Question 1

Beskriv realydelsen

Answer 1

Def. En realydelse har ikke karakter af penge, men udgør en forpligtelse, som har en økonomisk værdi. Fx varer (flytbar karakter), tjenesteydelser (nogen der gør noget for nogen).

Man sondrer mellem de realydelser, som har karakter af handlepligter/undladelsespligter.
- Handlepligter: Hvor realdebitor skal foretage noget aktivt.
- Undladelsespligter: hvor realdebitor forpligter sig til netop ikke at foretage sig noget. – fx hemmeligholdelsesaftaler, konkurrenceklausuler, negative pledges, ikke-angrebsklausuler.

Question 2

Hvad er handlepligter/undladelsespligter?

Answer 2

Ved realydelser, sondrer man mellem de realydelser, som har karakter af handlepligter/undladelsespligter.

• Handlepligter: Hvor realdebitor skal foretage noget aktivt.
• Undladelsespligter: hvor realdebitor forpligter sig til netop ikke at foretage sig noget. – fx hemmeligholdelsesaftaler, konkurrenceklausuler, negative pledges, ikke-angrebsklausuler.

Question 3

Hvad er resultatsforpligtelse/indsatsforpligtelse?

Answer 3

Ved realydelser, sondrer man mellem de realydelser, som har karakter af resultatsforpligtelse/indsatsforpligtelse.

• Resultatforpligtelse: Tilvejebringe et slutprodukt – ydelsen er opfyldt, når resultatet er nået.
• Indsatsforpligtelse: Forpligter debitor til at gøre sit bedste (gjort en indsats) – ydelsen er opfyldt, så snart den er præsteret, uanset om målet realiseres.

Question 4

Aftalekoncipering ift. realydelsen

Answer 4

HR: I dansk ret overlades opfyldelsesvalget til realdebitor, DERFOR har realkreditor en interesse i at få ydelsen præciseret, så opfyldelsesvalget begrænses.

Realkreditors opgave at præciserer ydelsen – da jo mere generelt beskrevet ydelsen er, jo mere spillerum har leverandøren til opfyldelsesvalget.

Question 5

Hvad er standardiserede/skræddersyede ydelser, og hvad indebærer de?

Answer 5

Standardiseret ydelser (Fx Typehuse)
- Inkorporeres typisk brugsanvisninger/teknisk dokumentation i aftelen, som også kan indeholde en ansvarsfraskrivelse

Skræddersyede ydelser (fx Arkitekttegnet huse)
- Mangelskrav er strengere ved standard ydelser end species
- Risikoen for opfyldelsesvanskligheder er større ved skræddersyede ydelser, hvorfor der bør vedtages en genforhandlingsmulighed.

Question 6

Hvad er kvalitetskrav, og hvad bør parterne gøre ift. dem?

Answer 6

En ydelses kvalitet er de egenskaber, som karakteriserer ydelsen i henseende til bestemte, udtrykkelige eller underforståede behov.

Parterne børe altid undersøge om ydelsen lever op til de til aftale kvalitetskrav.

Question 7

Hvilke kvalitetskrav kan parterne med fordel inkorporerer i aftalen?

Answer 7

Korrekthed
Effektivitet ift. opfyldelsen af de definerede opgaver, fx hurtighed.
Brugbarheden
testbarhed mulighed for at teste dens funktioner

Question 8

Hvordan kan man sikre kvaliteten?

Answer 8

Udover de kvalitetskrav der er angivet i aftalen, kan kvaliteten sikres gennem et kvalitetssikring fx ved eksisterende certifikater:

Certificering: afgives som konstaterende erklæringer, som kan påføre erstatningsansvar (objektivt ansvar - kun culpaansvar). IKKE garanti.

Uegentlige certifikater: afgives af den cerificerede selv i form af en konstaterende erklæring om ydelsens kvalitet

Egentlige certifikater: Afgives af en uafhængig tredjemand baseret på en allerede kendt standard eller målestok

Question 9

Levering og risikoens overgang ved realydelser

Answer 9

Levering: Hanbdlingen hvor realdebitor præsterer sin hovedydelse.
UP: Levering sker efter påkrav, jf. KBL § 12.

OBS: Parterne er som UP underlagt underretnings- og tabsbegrænsningspligt, så snart der foreligger anticiperet forsinkelse.

Risiko: Den tilstand hvorved en uforudset eller uønsket tilstand realiseres.

UP: Den, der træffer opfyldelsesvalget bærer risikoen (med mindre andet er aftalt)

Question 10

Hvad er tolerance?

Answer 10

Tolerance er et udtryk for den afvigelse fra et ellers fastsat mål, som parterne har aftalt, eller som anerkendes ifølge en alment anerkendt.

Question 11

Hvad er de accesoriske ydelser vigtige for?(biforpligtelser), hvad er eksempler på dem?

Eksempler på accessoriske forpligtelser?

Answer 11

Vigtig ift. hævebeføjelsen.

Særlig fremtrædende ved:
Emballage
Produktionsudstyr
Skattevirkninger - fx hovedydelsen som kan afskrives, eller accesorier der kan fradrages.

Accesoriske forpligtelser:
Fx:
Loyalitetsforpligtelse: parterne skal give oplysninger om forhold. der kan påvirke transaktionen.
konkurrenceklausuler: Begrænser parters handlefrihed, ved at de skal afstå visse aktiviteter
tying clauses: “kombinationssalg” hvor leverandøren prøver at gøre kunden afhængige af dem, ved fx at tvinge kunden til at aftage andre ydelser, end den primære.
Tie in clause: kunden til at erhverve reservedele hos en udpeget levrandør
Tie out clause: Aftaleparten må kun indgå aftale med en udpeget medkontrahent

Question 12

Hvad er en pengeydelse, og hvordan kan den opfyldes, og hvornår anses den for opfyldt?

Answer 12

Def. En betaling er en præstationshandling, der opfylder en pengeforpligtelse.

UP1. Kreditor kan selv anvise betalingsmåden (modregning, betaling i aktierettigheder, gældsindtrædelse)
kan fx opfyldes ved: Pengebetaling, modregning, betaling i andre formuegoder, gældsoverdragelse(med debitor samtykke).

Opfyldes ved overførsel/overgivelse til kreditor

U. Kontantforbud ved større betalinger (jf. § 5 i hvidvaskloven må erhvervsdrivende ikke modtage kontantbetalinge på DKK 50.000)

Question 13

Hvad er vigtig ift. valuta?

Answer 13

Valget af valuta man ønsker betaling i, kan udgøre en væsentlig risiko.

Spiller en vigtig rolle. Valutaen er en formuegode. Valutaen bestemmes af udbud og efterspørgsmål, nationalbanken køber/sælger den danske krone, for at regulerer kursen. Valutaen udgøres af landets økonomi bestemt efter BNP. Valuta kan stige, hvis renten stiger.

Question 14

Hvordan reguleres vederlagets størrelse og sammenhæng? giv eksempler på betalingsstrukturer

Answer 14

UP: Det fremgår af KBL § 5, at hvis ikke andet er aftalt, skal køber betale, hvad sælger forlanger, med mindre beløbet anses for ubilligt.

UP ved handelskøb: KBL § 6, hvis køber ikke retter indsigelse mod sælgers faktura, så skal køber betale det fakturerede beløb.

Eksempler på betalingsstrukturer:
- Fast betaling (typisk)
- Efter regning
- Efter mængde
- Ratebetaling
- Earn-out ( Falder inden for variable
betalinger. Betaler den sidste del af
købesummen, når det kan bevises, at der
fx er en masse penge i handlen)
- Brutto/netto

Question 15

Hvad er en faktura?

Answer 15

betalingspåkrav, og sommetider også et rentepåkrav, hvis der er bestemt dette i fakturaen.

Question 16

Hvad er UP ved refusion og udlæg?

Answer 16

Refusion: Fx har en sælger betalt et beløb der dækker en 3-måneders periode en måned før overtagelsesdagen, skal han have refunderet de sidste 2 måneder fra køber.

Udlæg: Godtgørelse for et udlæg tilbagefører en betaling, som B har lagt ud for på A’s vegne. Vigtigt at fastlægge om det er udlæg eller overhead, som er variable driftsudgifter, som den pågældende part forventes at overholde.

Question 17

UP for Betalingstid og – sted

Answer 17

Betalingstid

UP: samtidighedsgrundsætningen i KBL § 14.

U: når der ydes kredit eller tages imod forudbetaling

Betalingsstedet:

UP: Pengeskyld er bringeskyld, anden skyld er henteskyld - praksis ofte en betalingsformidler, fx bank

Question 18

UP Hvis misligholdelse af betalingspligt?

Answer 18

Rentelovens regler om moraforrentning gælder uden særskilt vedtagelse.

• Pengedebitor bliver erstatningspligtig for kreditors kredittab
• For perioden efter forfaldsdagen, pålægger § 5, stk. 1, en rente, der svarer til en referencesats, der udgøres af den officielle udlånsrente, som Nationalbanken har fastsat

Question 19

Hvad er en garantis definition og kendetegn?

Answer 19

Def.: En garanti er et løfte, hvorved en part pålægger sig en objektiv erstatningsforpligtelse.
- En erklæring med udtrykkelig eller underforstået retsfølge.
- Knytter sig til en ydelse, som afgiveren har forpligtet sig til at præstere.

Kendetegn:
- Typisk tidsbegrænset og inden for denne periode også uigenkaldelige.
- Fritstående
- En garanti kan være betinget eller ubetinget
- Har man afgivet en garanti, så har man reelt konverteret culpaansvaret til et objektivt ansvar
- Realkreditor vil ønske flere garantier, modsat realdebitor vil ønske at afgive så få som muligt
Formål: objektiviserer ansvaret

Question 20

Nævn de forskellige typer garantier, og hvad de indebærer

Answer 20

1) partsgarantier
En partsgaranti fremstår som et løfte fra en aftalepart til en anden (sikrer at aftaleparten stilles som aftalt.)

o Funktionsgaranti: Tilsikrer, at ydelsen fungerer garantitiden ud ved normal anvendelse (typisk ved køb af simpelt løsøre, fx en motor garanteres at have en bestemt ydeevne): Udskyder tidspunktet for mangelsbedømmelsen

o Egenskabsgaranti: Ydelsen havde en bestemt kvalitet på tidspunktet for risikoens overgang: Tidspunktet for mangelsbedømmelsen sammenfaldende med KBL.
o Modif. Forbehold for mangler, som skyldes ukorrekt anvendelse af produktet (betjeningsfejl mv.)

2) tredjemandsgaratier
En tredjemandsgaranti er et løfte fra en troværdig tredjemand, der indestår for korrekt opfyldelse af debitors betalingsforpligtelse. Kun en økonomisk risiko - betaling af et givent beløb

Garantien er fritstående (fortolkes selvstændigt) –> afgørende at regulere, hvilke betingelser, der udløser dens udbetaling.

Forskellige typer 3mands garantier:
- Tilbudsgaranti: garanti for at debitor står ved sit tilbud (fx i en udbudsproces): Man opnår sikkerhed for, at den der afgiver tilbud rent faktisk kan betale.

• Opfyldelsesgaranti: Garanterer en parts løfte om at præstere korrekt ydelse. Typisk bankgaranti. Kan begrænses ved et loft. (first demand garanti: man skal ikke diskutere mangel, aftalen bliver ikke opfyldt med mindre der er præsteret.
• Tilbagebetalingsgaranti: sikkerhed for at parten kan tilbagegive ydelsen, hvis den anden part misligholder.

3) Leverandørgaranti (Trepartsforhold: A, B, C)
Problem: I transaktioner er typisk flere omsætningskæder, herunder underleverandører, hvorfor der kan være behov for at videreføre de rettigheder, som A har stillet over for B, til C.

Løsning: Back-to-back-garantier: Viderefører en garanti med samme ordlyd. Den kommercielle begrundelse er, at man vil give sin kontrakspart nogle rettigheder, der ikke overstiger hvad man selv har:
retsgrundlager er de almindelige princip om overdragelse af fordringer (GBL § 27) –> B kan give IKKE C bedre rettigheder, end hvad B selv kan gøre gældende mod A

a. Suppleres ofte af ’Cut-off-klausul’, der medfører ansvarsfraskrivelse med B, der transporterer rettigheden

c. Insolvenstilfælde: C kan gardere sig mod denne risiko ved at forlange transport i B’s rettigheder på A og denunicere denne transport over for A, jf. GBL § 31
d. Bruges ved finansiel leasing

Question 21

Hvad skal man tage højde for ved konciperingen af en garanti?

Answer 21

En garanti må tage stilling til, hvem der garanterer over for hvem, for hvad og for hvor meget
* Maksimering
* Bagatelgrænse
* Tidsbegrænsning
- Hvis ingen tidsbegrænsning er aftalt,
da forældelsesloven.
* Relevante forbehold fx betjeningsfejl
* Evt. Konfliktløsning x
* Formålet

Question 22

Beskriv kort om sikkerhedsstillelse

Answer 22

Sikkerhedsstillese af aktier i form af håndpant:
Bør reguleres hvem der har stemmeretten
UP: Stemmeretten bliver hos aktionæren, medmindre andet er aftalt.

Sikkerhedsstillelse af immaterielret:
Kan foretages, hvis de kan overdrages.